El genocidio como crimen capital - Dr. Carlos Fonseca

MODERADOR

A continuación en la ponencia: "El genocidio como crimen capital" a cargo del magistrado del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta, Dr. Carlos Milton Fonseca Lidueñas, coordinador de la especialización en Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario y de la Maestría en Promoción y Protección de Derechos Humanos de la Universidad del Magdalena.

El magistrado Carlos Milton Fonseca, es abogado titulado de la Universidad Libre Seccional Atlántico, especialista en Derecho Probatorio y Derecho Penal de la Universidad Católica, Magíster en Derecho Penal y Ciencias Criminológicas de la Universidad Externado de Colombia.

Se ha desempeñado como abogado litigante, luego como fiscal, posteriormente fue juez y actualmente magistrado de la Sala Penal, Tribunal Superior del Distrito Judicial.

Es el creador de la Especialización en Derecho Procesal Penal de la Universidad Cooperativa de Colombia y creador y coordinador académico de los Programas de Especialización en Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario y la Maestría en Promoción y Protección de los Derechos Humanos de la Universidad del Magdalena, de los cuales ya se cuenta con especialistas que sobresalen por materializar el rasgo distintivo de estos estudios. Es decir, especialistas que han formulado proyectos en Derechos Humanos, con lo que se impacta no solo el entorno de la región, pues se cuenta con estudiantes de toda la Costa Atlántica colombiana.

A continuación, entonces la ponencia: "El genocidio como crimen capital" a cargo del magistrado del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta, el Dr. Carlos Milton Fonseca.

DR. CARLOS MILTON FONSECA LIDUEÑAS

MAGISTRADO DEL TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE SANTA MARTA

COORDINADOR DE LA ESPECIALIZACIÓN EN Derechos Humanos Y DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Y DE LA MAESTRÍA EN PROMOCIÓN Y PROTECCIÓN DE Derechos Humanos DE LA UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA

Buenos días, precisamente fue la experiencia del Holocausto judío lo que llevó a la comunidad internacional a preocuparse por el crimen del genocidio y declararlo como un crimen internacional.

De hecho, la historia demuestra que con antelación al Holocausto judío, ha habido otros genocidios. Por ejemplo, cuando se acabó Cartago en el año 146 A.C., masacraron a toda esa población; sin ir más lejos, cuando colonizaron los diferentes países en Latinoamérica, por parte de los españoles, acabaron con todos, con la mayoría de los pueblos indígenas, y el propósito de estas personas que llegaron a colonizarlo fue acabar total o parcialmente con esos grupos indígenas. También existe otra experiencia que es la de los turcos que acabaron con los armenios, trataron de acabar con los armenios y, por supuesto, la experiencia del Holocausto judío fue la que llegó a tomar conciencia a la comunidad internacional para declarar este crimen internacional.

Se entiende por un crimen internacional, aquel que es así considerado por la comunidad internacional en su conjunto. Esto así entonces, la Asamblea General de las Naciones Unidas por medio de una Resolución, la 95 de 1946, declaró el crimen del genocidio como un crimen internacional. El crimen del genocidio antes no tenía conceptualización autónoma, estaba ligado con los crímenes contra la humanidad o crímenes de lesa humanidad si hablamos del Tribunal de Nüremberg.

Después en 1948, después de esta resolución de las Naciones Unidas, ya porque era una declaración por vía de un convenio o con un Convenio Internacional, que es la Convención para la Prevención y Sanción del Genocidio de 1948, se declaró, se prohibió, precisamente en este convenio; todos los estados se pusieron de acuerdo para proscribir el crimen de genocidio, para que todos los estados tomaran las medidas judiciales ejecutivas y legislativas para que este crimen no se presentara.

En qué consiste el crimen de Genocidio, la palabra Genocidio viene del verbo griego "gen", viene del "gen" perdón, que significa "pueblo" y del sufijo griego, "cidio" que viene del verbo caedere que significa "matar", "matar a un pueblo". Esta Resolución que les hablé, la 095, digo, que el crimen de genocidio, al igual que el crimen de homicidio, significa que así como el crimen de homicidio, el propósito del autor es terminar con la vida de una persona, en el crimen de genocidio, el propósito del autor o de cualquier grupo es acabar con grupos enteros.

A partir de la Convención para la Prevención y Sanción del Genocidio, se señalaron claramente cuáles eran los elementos del genocidio, entonces voy a explicar cuáles son estos elementos del genocidio. Prima facie, entiéndase por genocidio, el propósito del autor o el propósito de una persona, de un grupo de personas, de acabar total o parcialmente con un grupo nacional, étnico, religioso, o racial como tal. Así lo consagra la Convención para la Prevención y Sanción del Genocidio, no obstante, en Colombia se han incluido los grupos políticos, por esto el Dr. William Soto y me ha dicho también el Dr. Camilo Montoya, se está proponiendo que De lege ferenda, esto es, ley que está por venir, se incluya también los grupos políticos.

Mi concepto es que no se deberían incluir los grupos políticos, porque cuando se trata de genocidio o la matanza o cualquier acto que se cometa para acabar con un grupo político, se puede perseguir por lesa humanidad. Hablando con el Dr. Camilo Montoya, me dice que es difícil probar la sistematicidad o probar la generalidad.

Explico, los crímenes internacionales actualmente son los crímenes de genocidio, los crímenes de guerra y los crímenes de lesa humanidad; los crímenes de genocidio como les dije, son aquellos actos en los que el autor tiene como propósito acabar total o parcialmente con un grupo nacional, étnico, religioso o racial como tal; mientras que la lesa humanidad es cuando el autor realiza un ataque contra la población civil, cometido en forma general, en forma masiva, sistemática por un grupo o por una organización y como política de ese grupo o de esa organización para cometer ese ataque; ese ataque lo constituyen, por supuesto, homicidios, desapariciones forzadas, desplazamientos, violaciones, etc. Y los crímenes de guerra es cuando se cometen todos estos actos con ocasión o en desarrollo de un conflicto armado en personas y bienes protegidos.

Para la comisión del genocidio, no se requiere, por lo tanto, ni la sistematicidad, ni la generalidad, ni tampoco se requiere, por supuesto, que se cometa con ocasión de un conflicto armado interno o de un conflicto armado internacional.

En cuanto a los grupos que son sujetos pasivos del delito del genocidio, encontramos que son los grupos raciales, los grupos nacionales, los grupos étnicos y los grupos religiosos. Entiéndase los grupos raciales a todas aquellas personas que comparten la misma morfología; entiéndase por grupo étnico aquellas personas que comparten todo lo que es lo relacionado con su cultura y sus tradiciones y, éstas, la cultura y las tradiciones, se transmiten a través de la lengua. Entiéndase por grupo religioso aquel que se encuentra, que comparten un mismo culto, un mismo sentimiento religioso. Entiéndase por grupo nacional aquellos que comparten un mismo vínculo nacional, esto es que tienen su misma historia, sus mismas costumbres, sus mismas tradiciones, sus mismos ligámenes culturales, su Shakira, su Carlos Vives, su Carlos Valderrama, etc., toda la historia que nos ha pasado.

Una conciencia histórica presente, una conciencia histórica futura, eso en cuanto a los sujetos pasivos, por supuesto, vuelvo y repito: nuestro Código Penal en el artículo 102, ha introducido como sujetos pasivos, decimos los abogados, o sea, sujetos contra los cuales se pueden cometer estos crímenes a los grupos políticos. Entonces, nuestra normatividad contiene que se comete genocidio cuando el propósito del autor es acabar total o parcialmente con un grupo nacional, étnico, religioso, racial y político con como tal. La palabra como tal significa que el autor que comete el genocidio lo hace por la pertenencia del grupo, lo hace porque esta persona, el sujeto pasivo o la persona contra quien se comete ese delito, pertenece al grupo, no por su individualidad. Entonces, trasciende la individualidad a la colectividad y por eso se trata como de proteger más la especie humana y esto es propósito de estas personas de acabar con grupos enteros.

¿Cuáles son los actos por los cuales se puede cometer o mediante los cuales se puede cometer el genocidio? Los actos mediante los cuales se puede cometer el genocidio, primero, mediante matanzas u homicidios. Esto es, dando muerte a las personas con el propósito de acabar con el grupo, esto es, se debe deducir del contexto que el propósito del autor que es acabar total o parcialmente con el grupo, matando a varias personas, ** una persona, incluso de las mismas circunstancias que rodean la muerte de una persona, se puede vislumbrar que el propósito del autor es matar, es acabar con el grupo. Ejemplo: tratándose de los hutus y los tutsis que fue la guerra que sucedió, el conflicto armado interno que sucedió en Ruanda, en el que subyacía, por supuesto un problema ético y político también.

Los hutus cuando mataban un tutsi, después de matarlo, le colocaban la Cédula de Ciudadanía. ¿Por qué le colocaban la cédula de ciudadanía? Porque los belgas cuando colonizaron eran los colonizadores y tenían el poder en Ruanda y Burundi, ellos colocaban a qué etnia pertenecía cada persona, entonces si era hutu le colocaban en la cédula "hutu", si era tutsi "tutsi", si era twa "twa", entonces, le colocaban la cédula al lado para indicar que lo mataban por ser tutsi, pero además de indicar que lo mataban por ser tutsi, significaba que seguía el otro tutsi. Entonces, del contexto de la situación de matar una persona, se puede vislumbrar qué es genocidio y que el propósito del autor es acabar total o parcialmente con el grupo. Basta con la muerte de una persona entonces, para deducir que el propósito del autor es acabar total o parcialmente con el grupo, si del contexto se deduce, pero además, dependiendo de la trascendencia de esa persona en el grupo, por ejemplo, si se trata de un líder espiritual, por supuesto al matar a esta persona se puede acabar con el grupo.

Entonces, tenemos otra vez recapitulando, genocidio es acabar, es la tendencia, el propósito del autor de acabar total o parcialmente con un grupo nacional, étnico, racial, político, como tal, ¿pero cuáles son esos actos?

Primero, las matanzas; segundo, las lesiones personales, esto es inferirle lesiones a las personas, pero las lesiones que se le generan a estas personas deben ser de aquellas que estén dirigidas a acabar total o parcialmente con el grupo, entonces no es cualquier lesión personal, entonces debe deducirse de la lesión personal, ej.: si tratar de quitarle (perdón el ejemplo tan fuerte), los pezones a las mujeres cuando están en época de lactancia, una práctica que se realizó en alguna de estas situaciones de antes de guerras, anteriores de conflictos armados interiores en África y también, por supuesto, en Ruanda sucedió lesiones personales.

Otro de los actos que constituyen genocidio, además del homicidio, las matanzas, además de las lesiones personales, someter a los miembros del grupo a condiciones infrahumanas que han de acabarlo, no inmediatamente, sino a mediano plazo; someterlos a condiciones infrahumanas como, por ejemplo, no darles comida, o darles las comidas que no pueden comer, no darles medicina, no darles agua, etc., o sacar, por ejemplo, a una etnia, una tribu, del lugar donde ellos viven, en donde pueden desarrollar su vida y que no pueden desarrollarla en otra parte, y entonces si se van a otra parte pueden suicidarse. Es otra forma de acabar, de someter a una persona a condiciones infrahumanas que acaben con el grupo total o parcialmente.

Entonces, volvemos, primero homicidios; segundo lesiones personales; tercero, exterminio que es someter a las personas a condiciones infrahumanas para acabar total o parcialmente con el grupo; cuarto, el traslado de niños de un grupo a otro grupo, el traslado del niño de un grupo a otro grupo, si el propósito del autor, por supuesto, es acabar total o parcialmente con el grupo. Si usted extrae a un niño, traslada a un niño que es wuayú, a lo que nosotros llamamos, equivocadamente "civilización", porque aquella también es civilización, o lo traslada para acá; sucede que él ya deja de interiorizar o no reconoce u olvida esos valores ético-sociales que él aprendió, esas costumbres y esas tradiciones y ya dejaría de ser wuayú. Esa es una forma de acabar total o parcialmente con el grupo. También podemos, entonces tenemos, volvemos y repetimos: homicidios, lesiones personales, exterminio, traslado de niños de un grupo a otro grupo, también tenemos medidas biológicas.

Las medidas biológicas las dijimos ya, impedir el nacimiento de los miembros de un grupo. El impedimento de nacimientos, tomando medidas biológicas, tales como dándoles anticonceptivos, podría ser, separando los hombres de las mujeres, también sería otra forma de acabar total o parcialmente con el grupo. Esto es lo relacionado con los actos que constituyen genocidio.

Entonces como conclusión, podemos tener que no solamente el homicidio constituye genocidio y el homicidio lo constituye siempre y cuando el propósito del autor sea acabar total o parcialmente con el grupo, las lesiones personales lo constituyen siempre y cuando el propósito del autor sea acabar total o parcialmente con el grupo; el traslado de niños lo constituye siempre y cuando el propósito del autor sea acabar total o parcialmente con el grupo; y el impedimento del nacimiento de niño, lo constituye siempre y cuando el propósito sea acabar total o parcialmente con el grupo y, por supuesto también, los embarazos forzados también constituirían genocidio si el propósito del autor es acabar total o parcialmente con el grupo. En el caso de los hutus y los tutsis, si una mujer tutsi era embarazada por un hutu, que estaba por nacer, dejaba de ser tutsi y se convertía en hutu, por lo tanto era una forma también de acabar total o parcialmente con el grupo.

Entonces dense cuenta que hay dos aspectos que puede tener el crimen del genocidio. El primer aspecto, es el aspecto material que es de este del que les he hablado, de cuáles son los sujetos pasivos o las personas contra quien o los grupos contra quien se puede cometer el crimen de genocidio y el otro elemento material, son los actos que constituyen genocidio, pero también existe el elemento subjetivo que es uno de los más importantes y el elemento subjetivo se refiere simple y llanamente al propósito que tiene el autor.

O sea, nosotros los abogados le llamamos un “dolus specialis”, o sea, además de que el autor debe conocer que su conducta, está actuando, matando grupos, que su actuación es contra un grupo nacional, étnico, religioso o racial y que está realizando un acto como el homicidio, lesiones personales, traslado de niños, los embarazos forzados, los impedimentos de nacimientos, además de conocer esos hechos, debe querer realizarlos, pero además de querer realizarlos el “dolus specialis” consiste en que el propósito de él debe ser acabar total o parcialmente con el grupo.

Muchas gracias.